工程合同牵涉到什么法律，一个工程合同的问题牵涉到挂靠关系合同无效和无权代理

来源：整理时间：2022-12-04 11:07:21 编辑：律生活手机版

1，一个工程合同的问题牵涉到挂靠关系合同无效和无权代理

关系比较乱，挂靠行为在工程领域比较普遍，所以这样的法律关系一般不受法律保护。

一个工程合同的问题牵涉到挂靠关系合同无效和无权代理

2，建筑工程合同签订阶段有什么法律风险

合同交底工作未受重视带来的风险合同交底工作应当是一切施工环节的基础，熟悉工程内容就是熟悉合同约定。与一般的合同不同的是，建设施工合同的履行，需要众多的工作人员共同参与，毫不夸张的说，每一个施工企业的工作人员，都是施工合同的“履行主体”，因此，合同交底工作应当置于工程建设（包括各类分项工程）的起始阶段进行。然而在实践中，有的施工企业甚至出现工程项目的主要负责人也没有完全了解施工合同主要内容的情形。因合同交底不力导致施工企业工作人员对合同内容不熟悉，工作人员仅凭以往的施工经验，而忽略了每个合同双方约定内容的特性，这样会导致严重的法律风险：施工企业未按约履行合同，而导致对方（业主、分包商）向施工企业进行索赔；或者当对方未按约履行合同义务时，施工企业亦未能及时追究其违约责任，从而给施工企业带来不必要的经济损失。此外，合同交底不力容易导致争议发生。兹举一例，以说明问题。笔者律师事务曾经向某高速公路工程提供法律服务，在对建设工程项目部进行工程履约法律风险检查时发现，总承包人（委托人）与分包人签订的《分包合同》中明确约定了哪些材料在何种情况下需要扣款，但是项目部工作人员并未按照约定在工程计量时进行扣款，虽然分包人此时并未退场，但由于扣款的基础资料缺失，导致总承包人与分包人在扣款金额问题上发生争议。究其原因，居然是工作人员对合同内容不熟悉所致，工作人员并不知晓哪些材料在何种情况下进行扣款，合同交底工作未受到重视。施工企业各部门的工作人员（尤其是一线的项目部工作人员）应高度重视合同的交底工作，使合同交底常态化、规范化，组织项目负责人、财务、物资、计量、技术等各个部门人员对合同内容进行交底，并把每次合同交底工作形成书面记录。工程进度未按约完成带来的风险工程建设过程中，工期迟延问题频频发生，已成为困扰众多施工企业的大问题，而“大合同”（工程总承包合同）对于处理工期迟延的约定，往往极大的偏向于业主一方，如双方约定：当发生工期迟延，业主有权按每日为单位，直接扣除施工企业较大数额的计量款。此外，施工企业能够延长工期的条件往往非常苛刻，有的承包合同干脆直接约定施工企业在任何条件下都不能延长工期。鉴于此，本文认为：首先，在合同谈判与签订过程中，应当对工期延误处理规则的约定高度重视，如合同条款过于偏向于业主方，即使业主不同意更改也应当提出异议并记录在会议纪要中，通过多次谈判，利用合同法中的“公平原则”尽量争取合同利益。其次，在施工阶段，对非因施工企业原因造成的工期迟延，应及时以书面形式向业主做出说明，经业主书面签收，并保留相关证据（函件、收文登记等），同时，应及时形成工期顺延签证，作为将来出现工期延误纠纷时的索赔、反索赔的证据。能够成为索赔、反索赔的证据包括以下形式：（1）会议纪要、（2）来往信函、（3）指令或通知、（4）施工组织设计、（5）、施工现场的各种记录、（6）工程照片、（7）气象资料、（8）各种验收报告。分包商、材料供应商可能带来的风险分包商带来的风险。有的建设工程往往因为工程量巨大，需要将大量专业性质、劳务性质的工程分包给第三方。以笔者律师事务所参与的某高速公路工程为例，该工程存在十余家专业分包商及劳务分包商同时在现场施工的状况，这就蕴含着大量的分包商可能带来的法律风险：由于分包商施工能力、资信状况参差不齐，遇到分包商不能按质按量按期完成分包工程时，将导致总承包商向业主承担违约责任的严重后果。材料供应商带来的风险。在很多材料商起诉施工企业的案例中，法院根据工程项目的材料员所出具的收据或欠条判决由施工企业偿还材料款并承担相应违约责任，而这些证据有可能与真实的供货情况及欠款情况是有差距的，甚至这些证据都有可能是伪造的。另外，有的材料供应商甚至利用与施工企业进行供货结算对账的方式，来改变原合同的诉讼管辖条款，例如，材料供应商在传真给施工企业的结算单中,增加了改变原《供货合同》管辖条款的文字内容，将受诉法院变更至材料供应商所在地，施工企业的材料员往往不予关注而直接盖章确认。针对分包商可能造成的上述风险，本文的建议是：首先，分包合同一定要与有独立承担民事责任且有相应施工资质的法人单位签订；其次，当分包商消极怠工、未能按工作指令完成工程量时，要及时形成书面证据（会议纪要、通知、影像资料等），严格依照合同予以扣款或罚款，并将扣款或罚款通知以书面形式送达分包商。当然，扣款、罚款的处理涉及到分包合同条款的设计，此并非本文重点，故在此不再赘述。再者，对分包商的承包工程及其施工工作，要进行严格的管控，督促分包商认真履行分包合同，把总分包之间可能发生的风险，减少到最低程度，从而避免由总承包商对分包给分包商的工程承担质量、安全、工期等各方面的责任。针对材料供应商可能造成的上述风险，本文的建议是：首先，双方有必要在供货合同中明确约定：材料数量的确认必须以项目负责人（或本供货合同指定的材料员，并将指定材料员的基本信息写进合同）签名并加盖项目公章或建筑企业公章的收货单为准，否则不能作为材料商供应材料的依据。再者，在合同中，就协议管辖的问题，可进行类似如下条款的约定：双方若改变本合同约定的管辖法院，应当签订补充协议，并由双方法定代表人签字并加盖法人公章后方可生效。工程量清单漏项错算带来的风险工程量清单漏项错算的风险，一般而言是在招投标阶段、合同签订阶段所埋下的隐患，但在合同履行阶段会全面爆发出来。因施工企业有专门的预算人员，故施工企业对工程量失误导致的价款损失普遍认为是自己的失误造成的，即便在合同履行过程中发现工程量漏项、错算，也很少要求业主追加合同价款。施工企业一旦发现工程量清单漏项或错算，应首先分析造成漏项及错算的具体原因，这是工程索赔成功的关键。比如，由于业主提供的图纸存在标注不明，或者说图纸与文件存在误导之嫌，施工企业仍然可以据此提出部分索赔要求。以笔者律师事务所曾经提供法律服务的某公路工程为例，施工企业进驻现场后发现，某路段由于成本控制原因无法进行土石方爆破开挖，而采用机械破碎开挖则能够实现利润目标，但施工企业编制工程量清单时漏算了此分项工程，未申报本路段机械破碎开挖工程的价格与数量，业主拒绝进行变更并追加价款，施工企业可能会承担高额的损失。然而，招投标文件及合同条款中明确约定：在发包人所提供的资料外，在施工区域仍存在文物的，基于保护文物而产生的费用由发包人承担。而施工路段附近确实存在寺庙等文物建筑，若采用爆破方式施工，文物存在毁坏风险，因此，从保护文物的角度出发，应当采取非爆破的方式进行施工。据此，笔者律师事务所提出，施工企业进场后发现该路段附近坐落有寺庙等文物建筑，而业主在向施工企业提出的图纸和文件中未对此处存在的文物进行明确标注，业主对工程量清单漏项负有责任，因此采取机械开挖方式施工的所需费用应由业主承担。此外，施工企业还可以充分利用谈判地位来降低风险。在上述实例中，笔者律所还发现，发包方本身在移交工作面时存在延迟，造成了施工企业一定的窝工损失。因此，在就上述工程量漏项问题进行协商时，施工企业也充分利用“未按合同约定移交工作面造成窝工损失”这一筹码与业主进行谈判。但是，采用这种方式时，应当尽量注意方式方法，否则可能激化双方矛盾，并导致在以后的工程中难以继续合作。项目经理行为可能构成表见代理带来的风险施工过程中，由于工程量大、工作人员众多，很多施工企业往往实行项目经理责任制，赋予项目经理较大的管理权力。项目经理责任制已经成为施工企业工程建设过程中主要的内部管理模式。从某种角度上讲，此种做法确实在一定程度上调动了项目经理的积极性，但因为项目经理或者由于其个人利益有时与单位利益并不一致、或者其自身法律素养不高等原因，在对外经济往来过程中的一些做法会给施工企业带来诸多法律风险。其中较为突出的，便是项目经理对外私自进行的交易行为很容易被法院认定是施工企业的交易行为，判决施工企业承担相应的责任，即构成对施工企业的表见代理。此种风险已然成为施工企业的“隐形杀手”。具体而言，如项目经理在未获得施工企业授权的情况下，对外签订合同、付款、借款、签署结算协议等等，此行为的法律后果可能均由其所在的施工企业来承担。甚至有少数项目经理与借款人、供货商等进行恶意串通，以损害施工企业的利益，将其个人应当承担的法律责任转嫁给了施工企业。对此问题，应当采取合理的措施以限定项目经理的权限。项目经理的施工代表人地位与权限本身就来源于施工企业的授权，因此，从源头上来防范表见代理的风险需要从授权内容上对项目经理的权限进行适当的规范和限制。首先，应做到明确授权。在开工前，以授权委托书的方式明确项目经理的授权事项、授权范围和期限，并将该授权委托书作为合同附件。或者在施工开始前，即将该授权委托书送达至发包人、分包商、供货商等单位。其次，可以做到授权排除。在对项目经理的授权中，将施工企业不希望或不适宜由项目经理决定的事项加以明确排除，如合同的修改与变更、重大技术方案的变更、重大合同（分包、材料供应、设备采购）的签订、重大财务事项的处理以及对外提供担保，等等。再者，由于项目经理势必在对外的往来中需要使用到印章，在一般的业务活动所必须使用的印章中，可以刻有“不得用于签订合同”、“签订合同无效”等字样。施工企业在项目施工合同履行中的法律风险防范问题实际上是一个非常专业和复杂的问题，需要在整个项目工程建设的各个阶段着手实施，而每一个阶段又有其显著地特点和需要着重注意的地方，有的项目建设过程历时很长，也就难以避免地会发生许多变化，其中的法律问题需要律师、施工企业、工程咨询单位等多方进行不断的分析，从而进一步提高法律风险防范的能力。

建筑工程合同签订阶段有什么法律风险

3，工程合同管理所依据的民事法律有哪些

你好，主要根据《中华人民共和国合同法》第十六章的规定。　　第十六章建设工程合同　　第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。　　建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。　　第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。　　第二百七十一条建设工程的招标投标活动，应当依照有关法律的规定公开、公平　　、公正进行。　　第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人　　、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人　　完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。　　总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工　　作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承　　包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者　　将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。　　禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的　　工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。　　第二百七十三条国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的　　投资计划、可行性研究报告等文件订立。　　第二百七十四条勘察、设计合同的内容包括提交有关基础资料和文件（包括概预　　算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。　　第二百七十五条施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工　　和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款　　和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。　　第二百七十六条建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委　　托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以　　及其他有关法律、行政法规的规定。　　第二百七十七条发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度　　、质量进行检查。　　第二百七十八条隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有　　及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。　　第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发　　的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支　　付价款，并接收该建设工程。　　建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得　　交付使用。　　第二百八十条勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件　　拖延工期，造成发包人损失的，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者　　免收勘察、设计费并赔偿损失。　　第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要　　求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成　　逾期交付的，施工人应当承担违约责任。　　第二百八十二条因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产　　损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。　　第二百八十三条发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金　　、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。　　第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措　　施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材　　料和构件积压等损失和实际费用。　　第二百八十五条因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必　　需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当　　按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。　　第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期　　限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外　　，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。　　建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。　　第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。　　还有司法解释如下：　　最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释　　（2004年9月29日最高人民法院审判委员会第1327次会议通过）　　法释〔2004〕14号　　中华人民共和国最高人民法院公告　　《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》已于2004年9月29日由最高人民法院审判委员会第1327次会议通过，现予公布，自2005年1月1日起施行。　　二○○四年十月二十五日　　根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实际，就审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的问题，制定本解释。　　第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：　　?一?承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；　　?二?没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；　　（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。　　第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。　　第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：　　（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；　　（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。　　因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。　　第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。　　第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。　　第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。　　当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。　　当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。　　第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。　　第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：　　（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；　　（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；　　（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；　　（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。　　第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：　　（一）未按约定支付工程价款的；　　（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；　　?三?不履行合同约定的协助义务的。　　第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。　　因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。　　第十一条因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。　　第十二条发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：　　（一）提供的设计有缺陷；　　（二）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；　　（三）直接指定分包人分包专业工程。　　承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。　　第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。　　第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：　　（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；　　（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；　　（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。　　第十五条建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。　　第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。　　因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。　　建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。　　第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。　　第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：　　（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；　　（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；　　（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。　　第十九条当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。　　第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。　　第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。　　第二十二条当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。　　第二十三条当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。　　第二十四条建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地。　　第二十五条因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。　　第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。　　实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。　　第二十七条因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。　　保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。　　第二十八条本解释自二○○五年一月一日起施行。　　施行后受理的第一审案件适用本解释。　　施行前最高人民法院发布的司法解释与本解释相抵触的，以本解释为准。

民事法律关系的客体是指民事法律关系主体享有的民事权利和承担的民事义务所共同指向的对象，有以下分类：物；行为；智力成果；有价证券；权利；非物质利益。债权关系中，债权人请求债务人为一定的给付行为，债务人的作为和不作为是债权的客体。所以建设工程合同中的客体应该是发包人支付工程价款这一行为，而非工程价款。

工程合同管理所依据的民事法律有哪些